一、勞務分包的概念及其本質屬性。
勞務分包屬于分包范疇,勞務分包是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)即勞務作業(yè)發(fā)包人將其承包工程中的勞務作業(yè)發(fā)包給具有相應資質的勞務承包企業(yè)即勞務作業(yè)承包人完成的活動。勞務分包的本質屬性是:其分包主體即從事勞務作業(yè)的分包人必須具有相應資質;分包指向的對象是完成工程分包的勞務作業(yè)而不是分包工程本身。這一本質屬性也是區(qū)別專業(yè)工程分包和勞務分包的根本界限。
二、其法律特征
首先,勞務分包是在存在著工程施工合同的前提下派生,勞務合同屬于總承包施工合同等合同的從合同,沒有建設工程施工合同,就不會派生出勞務分包合同。
其次,勞務分包合同的內容指向的是工程的施工勞務,其發(fā)包人是建設工程總承包,也可以是專業(yè)分包的承包人;其承包人是具有相應資質的勞務企業(yè)。由于勞務合同的承包人是企業(yè)構成的是企業(yè)之間的法律關系,因此,勞務合同不是勞動合同,不歸《勞動法》調整。
再次,勞務分包合同的對象是計件或者計時的施工勞務,主要是指人工費用以及勞務施工的相應管理費用,而不是指向分部分項的工程,不能計取分包的工程款。也就是說,工程分包計取的是直接費、間接費、稅金和利潤;勞務分包僅計取直接費中的人工費以及相應管理費,這是勞務分包與工程分包在計取合同對價方面的本質區(qū)別。
{zh1},按照《建筑法》第29條的規(guī)定,工程分包必須經建設單位同意。而勞務分包合同僅存在于施工勞務的承發(fā)包之間,其發(fā)包的是施工勞務而非分部分項工程,勞務分包與建設單位沒有直接的法律關系,總承包人或者專業(yè)分包的承包人發(fā)包勞務,無需經過建設單位或者總承包的同意。
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