【公路勞務(wù)分包合同】淺談公路工程轉(zhuǎn)包違法分包的危害與對策

　　引言

　　隨著“十一五”我省高速公路建設(shè)高潮的到來，有些地方中標(biāo)工程的轉(zhuǎn)包和違法分包行為固疾難醫(yī)，屢禁不止，還呈現(xiàn)出新的趨勢、新的特點(diǎn)，嚴(yán)重干擾著建筑市場秩序，危害著工程質(zhì)量，在社會(huì)上產(chǎn)生了極壞的影響，如何從制度上杜絕轉(zhuǎn)包、違法分包、保證工程質(zhì)量是擺在工程建設(shè)管理者面前的問題

　　定義

　　何謂轉(zhuǎn)包，我國法律規(guī)定，轉(zhuǎn)包是指工程承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，未獲得發(fā)包方同意，以贏利為目的，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以及以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包并不對所承包工程的技術(shù)、管理、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)承擔(dān)責(zé)任的行為。

　　何謂違法分包，建設(shè)部2004年2月3日頒布的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第十四條(一)分包工程發(fā)包人將專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包工程承包人的;(二)施工總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，分包工程發(fā)包人將承包工程中的部分專業(yè)工程分包給他人的。

　　我國《建筑法》規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包。

　　現(xiàn)象

　　工程轉(zhuǎn)包和違法分包現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生

　　轉(zhuǎn)包主要表現(xiàn)在：項(xiàng)目法人(建設(shè)單位)對總承包單位的分包把關(guān)不嚴(yán)。有相當(dāng)一部分總包單位沒有履行“監(jiān)理工程師審查，項(xiàng)目法人同意”報(bào)批手續(xù)而將工程直接進(jìn)行分包;總包單位的專業(yè)分包不規(guī)范，一些分包單位的資質(zhì)不符合要求，如使用總承包資質(zhì)承攬專業(yè)工程、勞務(wù)分包不完善，勞務(wù)隊(duì)伍缺少勞務(wù)資質(zhì)，勞務(wù)合同也不規(guī)范;個(gè)別存在指定分包、違法分包現(xiàn)象。2007年5月檢查中發(fā)現(xiàn)，目前建設(shè)的伊通至遼源高速公路工程中，存在違規(guī)和不完善的現(xiàn)象，某集團(tuán)公司作為二標(biāo)中標(biāo)人，是二標(biāo)的法定總承包商，但總承包商自己不干，將承包的工程全部轉(zhuǎn)讓給吉林省某公司實(shí)施。中標(biāo)單位將工程分包后，未在施工現(xiàn)場設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)(注意所謂項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)包括具有與承包工程的規(guī)模，技術(shù)復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)，經(jīng)濟(jì)管理人員等其中項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，技術(shù)負(fù)責(zé)人，質(zhì)量管理人員，項(xiàng)目核算負(fù)責(zé)人，安全管理人員必須是本單位的人員)，并未對該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理，是典型的轉(zhuǎn)包行為。

　　違法分包在公路建設(shè)工程領(lǐng)域的特征是層層分包與資質(zhì)不符又交叉在一起，這必須引起充分的注意。施工企業(yè)都存在程度不同的分包問題，把建設(shè)工程分包給資質(zhì)低的單位，從表面上看無非是拔高一個(gè)或兩個(gè)資質(zhì)等級，總比沒有資質(zhì)的企業(yè)要強(qiáng)，事實(shí)上，超資質(zhì)意味著低資質(zhì)的施工企業(yè)違反規(guī)定承攬本應(yīng)有高資質(zhì)的施工企業(yè)承攬的建設(shè)工程。施工企業(yè)的法定資質(zhì)即法律，法規(guī)規(guī)定施工企業(yè)的建設(shè)業(yè)績、人員素質(zhì)、管理水平、資金數(shù)量、技術(shù)裝備等。承包人未取得或者超越本企業(yè)資質(zhì)等級承攬建設(shè)工程勢必違反工程建設(shè)強(qiáng)制性的標(biāo)準(zhǔn)，造成取費(fèi)高、質(zhì)量低的尷尬局面，使建設(shè)工程領(lǐng)域處于無序狀態(tài)，理所當(dāng)然遭到法律、法規(guī)、部門規(guī)章的禁止。同時(shí)，根據(jù)交通部2002年12月5日發(fā)布的《關(guān)于對參與公路工程投標(biāo)和施工的公路施工企業(yè)資質(zhì)要求的通知》指出，公路施工企業(yè)應(yīng)按照《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定的承包工程范圍承包工程，不得跨資質(zhì)序列、越級、超范圍承包工程。

　　危害

　　工程轉(zhuǎn)包是腐敗溫床, 由于建筑工程質(zhì)量與人民生命、財(cái)產(chǎn)安全休戚相關(guān)，工程中標(biāo)單位把工程轉(zhuǎn)包、違法分包給其他建筑施工企業(yè)，收取“管理費(fèi)”后以自己名義對外訂立合同以及辦理有關(guān)手續(xù)，但不對實(shí)際施工活動(dòng)實(shí)施管理，或者所謂“管理”也僅僅停留在形式上，并不承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量等實(shí)質(zhì)責(zé)任，至于施工成本、竣工驗(yàn)收等一些問題，原中標(biāo)人一概不理。但是經(jīng)評審的合理低價(jià)的項(xiàng)目，被收取一定比例費(fèi)用后，導(dǎo)致工程造價(jià)降低，企業(yè)為追求利益{zd0}化，必然導(dǎo)致偷工減料、粗糙劣質(zhì)給工程建設(shè)埋下質(zhì)量隱患，重慶綦江彩虹橋、湖南省鳳凰橋等血的教訓(xùn)無不與轉(zhuǎn)包、違法分包相關(guān)。

　　依據(jù){zg}人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則{dy}百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得?！?

　　對策

　　1、加強(qiáng)資格審查及工程竣工驗(yàn)收管理

　　中標(biāo)單位確定前，業(yè)主應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行資格后審程序，加強(qiáng)考核候選人的資質(zhì)、業(yè)績等，建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書，國家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格驗(yàn)收確保工程質(zhì)量;。

　　2、加強(qiáng)公路建設(shè)財(cái)務(wù)管理

　　對公路建設(shè)承包合同實(shí)行特殊的管理、監(jiān)督，對合同的訂立和履行進(jìn)行行政監(jiān)督，對合同的撥款、結(jié)算進(jìn)行銀行監(jiān)督，保證專款專用。

　　3、建立日常工程建設(shè)檢查制度，不定期進(jìn)行工程履約檢查

　　派住工地代表，建立日常工程建設(shè)檢查制度，不定期進(jìn)行工程履約檢查對工程進(jìn)度、工程質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督、檢查，辦理中間工程驗(yàn)收手續(xù)，負(fù)責(zé)簽證、解決問題。組織設(shè)計(jì)單位、施工單位共同商定施工組織設(shè)計(jì)、工程價(jià)款和竣工結(jié)算，組織工程竣工驗(yàn)收并按公路建設(shè)承包合同規(guī)定支付工程款，建立。

　　4、 政府管理部門、審計(jì)部門、紀(jì)檢監(jiān)察部門跟蹤監(jiān)督檢查制度

　　強(qiáng)化對公路建設(shè)市場的監(jiān)管，加強(qiáng)對項(xiàng)目法人、施工單位以及監(jiān)理單位的檢查，將公路從業(yè)單位和從業(yè)人員的違法違規(guī)行為與企業(yè)資質(zhì)、個(gè)人執(zhí)業(yè)資格相聯(lián)系，建立“紅名單”制度與工程招投標(biāo)相掛鉤。對于在檢查中有違法違規(guī)行為的且整改不落實(shí)的企業(yè)、不如實(shí)上報(bào)自查情況并經(jīng)查實(shí)有違法違規(guī)行為的企業(yè)，在一定的期限內(nèi)，限制其參加公路建設(shè)工程的投標(biāo)。加快公路建設(shè)市場誠信體系建設(shè)，對參與公路建設(shè)的從業(yè)單位要建立信用檔案，逐步形成“鼓勵(lì)誠信，懲戒失信”的市場競爭氛圍;充分發(fā)揮政府監(jiān)督的作用，使施工單位能自覺dz轉(zhuǎn)包和違法分包。

　　5、政府管理部門要加強(qiáng)公路建設(shè)市場法律法規(guī)的宣傳教育

　　公路建設(shè)工程作為商業(yè)賄賂的易發(fā)領(lǐng)域，是治理商業(yè)賄賂的重點(diǎn)，除了政府管理部門加強(qiáng)宣傳教育外，公路從業(yè)人員自身要加強(qiáng)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，嚴(yán)格遵守公路建設(shè)市場的相關(guān)規(guī)定，建立完善的監(jiān)督舉報(bào)途徑，鼓勵(lì)、獎(jiǎng)勵(lì)施工企業(yè)互相監(jiān)督共同維護(hù)好公路建設(shè)市場秩序。

　　6、政府管理部門依法加大對違法違規(guī)企業(yè)和人員的處罰力度

　　轉(zhuǎn)包、違法分包是要付出沉重的代價(jià)，提高公路從業(yè)單位和人員違法違規(guī)的成本，以遏制公路工程建設(shè)轉(zhuǎn)包和違法分包行為。對在公路工程建設(shè)市場中經(jīng)查實(shí)有轉(zhuǎn)包和違法分包的行為的單位和個(gè)人，除了限制其參加投標(biāo)外，依法加大罰款數(shù)額，并在全行業(yè)進(jìn)行通報(bào);對于情節(jié)嚴(yán)重的從業(yè)單位和人員，建議資質(zhì)、資格管理部門降低其資質(zhì)或資格同時(shí)，將其違法違規(guī)行為記入信用檔案。

　　7、政府管理部門還將加強(qiáng)對公路建設(shè)市場的動(dòng)態(tài)管理

　　抓好對項(xiàng)目法人(建設(shè)單位)《招標(biāo)文件》的備案管理，對工程項(xiàng)目分項(xiàng)是否允許分包、分包的主要工作量及工作內(nèi)容、對分包單位的資質(zhì)要求等內(nèi)容，項(xiàng)目法人(建設(shè)單位)必須在《招標(biāo)文件》中明確列出;同時(shí)，項(xiàng)目法人(建設(shè)單位)根據(jù)《招標(biāo)文件》對分包工程項(xiàng)目的要求，通過合同管理，加強(qiáng)對總包單位的檢查，杜絕和防止違法分包情況的出現(xiàn);另外，相關(guān)行業(yè)管理部門、質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)，加強(qiáng)對施工現(xiàn)場的動(dòng)態(tài)管理，特別是對施工隊(duì)伍的監(jiān)管，發(fā)現(xiàn)對分包工程放棄管理，出現(xiàn)工程質(zhì)量、拖欠農(nóng)民工資、延誤工期和安全生產(chǎn)等嚴(yán)重問題要及時(shí)處置并向主管部門報(bào)告。

　　對于公路工程分包違法轉(zhuǎn)包這些現(xiàn)象不能任其泛濫，占領(lǐng)市場，為了對人民，對子孫后代，對納稅人，對投資人負(fù)責(zé)，必須依法行政，嚴(yán)格履行合同，敢抓，敢管，敢糾正，動(dòng)真格，不手軟，嚴(yán)格督促，整改。只有這樣，公路才能在法律框架和市場競爭的有序范圍內(nèi)建設(shè)成一條人們所期盼的廉潔路、致富路。