現(xiàn)在,國際上流行通過跨國并購的投資方式,大約占到了80％至90％。如今,中國正在進(jìn)入一個并購的高潮時期,隨著規(guī)模的擴大,進(jìn)入產(chǎn)業(yè)的延伸,在全球市場日漸融和的背景下,并購——很可能就是每位中國的企業(yè)家下一步不得不面對的一個課題,尤其是跨國并購。
    世界并購當(dāng)前呈現(xiàn)出具有普遍性、代表性的一些特征。 并購已經(jīng)成為跨國直接投資的主要方式,跨國并購的單體并購規(guī)模越來越大。并購顯現(xiàn)出主體多元化趨勢,具體目標(biāo)和功能也日趨多元化,主要以橫向并購為主,分布行業(yè)較廣,投機色彩明顯消退。同時,跨國并購咨詢服務(wù)業(yè)的金融化、國際化對跨國并購的推動作用曰趨明顯。隨著并購行為的成熟,其不再是簡單的擴大規(guī)模,而是實現(xiàn)了企業(yè)擴張和剝離“消腫”的雙向發(fā)展。

    zm經(jīng)濟法學(xué)專家吳慶寶為農(nóng)資企業(yè)并購指點江山———

    國內(nèi)法律尚有缺失國際投資擇地為要

    去年底，本報主辦的“第四屆農(nóng)資發(fā)展論壇”提出了開啟農(nóng)企大企業(yè)時代的命題，這在中國農(nóng)資行業(yè)引發(fā)了高度關(guān)注。因為這個命題切中了行業(yè)發(fā)行的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，是目前行業(yè)中絕大多數(shù)企業(yè)正在面對的問題?！伴_啟農(nóng)資大企業(yè)時代”的一個最重要路徑在于企業(yè)間的整合。在幾年農(nóng)資行業(yè)整合過程中涌現(xiàn)出不少成功案例。比如，云天化通過整合云磷等企業(yè)之后一躍成為磷礦和磷復(fù)肥行業(yè)的“老大”；晉煤集團借助自身的優(yōu)質(zhì)塊煤資源優(yōu)勢，對各地廣泛分布的化肥企業(yè)進(jìn)行上下游整合，取得很大成功；甕福、開磷等資源型企業(yè)圍繞磷化工實施產(chǎn)業(yè)鏈整合和上下游延伸；還有山東的一些民營企業(yè)如金正大、史丹利等利用貼近消費市場的優(yōu)勢展開整合擴張，等等。當(dāng)然，近些年也有一些企業(yè)重組整合的結(jié)果并不令人滿意。

    農(nóng)資行業(yè)在不斷地就整合問題進(jìn)行探索、研究與反思。農(nóng)資行業(yè)在這方面遇到的問題不僅是一個行業(yè)的問題，它帶有相當(dāng)?shù)钠毡樾裕桥c中國宏觀經(jīng)濟發(fā)展階段密切相關(guān)的。研究并嘗試解決這些問題也不是幾家農(nóng)資企業(yè)和一個農(nóng)資行業(yè)力所能及的。它涉及到全球市場、法律法規(guī)、國際關(guān)系等諸多問題。尤其是中國農(nóng)資企業(yè)在整合中的投資與并購操作，與全球性公司的運作相比較，還存在著很多的問題，北京市司法局副局長、法學(xué)教授、原{zg}人民法院民二庭審判長吳慶寶受邀在第四屆農(nóng)資發(fā)展論壇就中國企業(yè)的并購問題，從法律角度進(jìn)行了專業(yè)分析，并結(jié)合企業(yè)的實際案例進(jìn)行了評點。

    他一針見血地指出：國內(nèi)與投資并購相關(guān)的法律法規(guī)存在一定缺失，對守法企業(yè)保護(hù)不足，對違規(guī)企業(yè)懲罰不夠。而中國企業(yè)在海外投資并購實踐中，還必須研究投資地的法律法規(guī)、政治環(huán)境和兩國關(guān)系等重要因素。

    并購法規(guī)尚不完善

    吳慶寶認(rèn)為，有關(guān)公司并購的法律規(guī)定散見于民法通則、合同法、行政許可法、證券法、金融法及上市公司收購管理辦法等等，這些法律、法規(guī)、規(guī)章與規(guī)范性文件對中國農(nóng)資企業(yè)并購的規(guī)范較分散，協(xié)調(diào)性差，甚至存在自相矛盾和法律沖突的地方。國內(nèi)的法律在對中國企業(yè)并購行為的規(guī)范管理中，存在一些漏洞。主要表現(xiàn)如下：
    ——缺乏一部綜合調(diào)控公司并購活動的法律或法規(guī)。
    ——對反收購制度缺乏明文規(guī)定。
    ——公司并購的行政審批與執(zhí)法部門不統(tǒng)一。
    ——中介機構(gòu)的作用未能充分發(fā)揮。
    吳慶寶表示，中國農(nóng)資企業(yè)的并購實踐啟動較晚。根據(jù)以上問題，公司并購應(yīng)當(dāng)從立法、執(zhí)法、司法、守法和法制宣傳教育、普及法律的各個環(huán)節(jié)上予以重視和解決。一是從立法層面要盡快制定公司并購法，改變法出多門的情況；二是要適當(dāng)限制反收購措施，即鑒于目前公司收購取得較大進(jìn)步的狀況，公司并購法應(yīng)明文規(guī)定，目標(biāo)公司進(jìn)行反收購時，未經(jīng)股東大會同意，不得隨意采取反收購措施；三是公司并購的行政許可與行政執(zhí)法應(yīng)該由專門機構(gòu)統(tǒng)籌；四是{zh0}增加法院受理公司并購案件的種類；五是需補充受害者強制收購制度；六是要適當(dāng)發(fā)展公司收購的中介機構(gòu)。

    國際并購先學(xué)規(guī)則

    近年來，農(nóng)資行業(yè)的大企業(yè)也紛紛走出國門尋求發(fā)展，比如中國企業(yè)先后在老撾、加拿大、剛果（布）等國家建立了多個海外鉀肥基地，云天化、四川開元等多家企業(yè)都在進(jìn)行海外投資并購實踐。他們有的在海外并購，有的在海外經(jīng)營。有相當(dāng)一批優(yōu)秀的企業(yè)憑借自己的實力和努力在海外取得了成功，為國家作出了貢獻(xiàn)，也有相當(dāng)一部分企業(yè)在走出去的過程中命運多舛，問題不斷，甚或失敗，歸結(jié)于對海外的法律環(huán)境不太熟悉。作為企業(yè)老總、作為國資監(jiān)管部門，應(yīng)當(dāng)如何面對這一現(xiàn)實，在法律制度層面又應(yīng)當(dāng)做些什么呢？
    吳慶寶表示，中國企業(yè)在海外投資并購面臨著許多風(fēng)險，有政治風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險、文化風(fēng)險，但{zd0}的風(fēng)險是法律風(fēng)險。一些企業(yè)在對海外法律制度不了解的情況下走出去，對海外的法律環(huán)境一無所知，就在海外投資、經(jīng)營、上市。他們把國內(nèi)“可行的”習(xí)慣做法搬到海外，結(jié)果發(fā)現(xiàn)這套中國式的投資經(jīng)營理念與海外的法律環(huán)境格格不入。有的企業(yè)在海外上市后，也出現(xiàn)了“水土不服”的問題，有些問題甚至比較嚴(yán)重，影響了中國企業(yè)在海外證券市場的整體形象。由于對海外并購法律制度的不熟悉和文化環(huán)境的差異，這些企業(yè)為海外投資并購支付了巨大的成本。
    吳慶寶表示，在經(jīng)濟全球化和世界資本流動愈來愈快速的國際經(jīng)濟競爭環(huán)境下，中國企業(yè)實施“走出去”的戰(zhàn)略無疑是一條明智之路，但從法律角度來說，企業(yè)要實施“走出去”戰(zhàn)略應(yīng)注意以下幾點：{dy}，對于所有“走出去”的企業(yè)來說，應(yīng)該熟悉國際規(guī)則，懂得國際慣例，特別應(yīng)該了解和研究投資經(jīng)營所在國當(dāng)?shù)氐姆芍贫群臀幕?，在海外上市和項目投資過程中尤其應(yīng)注意事前的法律論證工作，做到規(guī)范投資，科學(xué)決策，防范和規(guī)避法律風(fēng)險。
    嚴(yán)格按照海外資本市場規(guī)則行事，不存僥幸和蒙事心理，對法律有敬畏之心，要知道“莫伸手，伸手必被捉”的道理。

    海外投資要選地區(qū)

    近年來，隨著海外經(jīng)濟利益持續(xù)拓展，中國對外投資高速增長，年均增幅達(dá)70%以上，其中比重{zd0}和最為引人注目的是資源和能源領(lǐng)域的投資。然而，資源能源投資的特點使得投資企業(yè)在東道國進(jìn)行的投資活動面臨著相對其他投資更多的風(fēng)險和障礙。去年9月，國內(nèi)某集團在朝的礦產(chǎn)項目投資數(shù)億元后，朝單方面撕毀合同，致使該集團遭受重大經(jīng)濟損失。一時間以“中企投資朝鮮礦產(chǎn)屢被套”為標(biāo)題的消息在網(wǎng)上隨處可見。
吳慶寶表示，資源能源投資具有投資金額大、回收周期長等特點，這些都使得資源能源投資與一般投資相比面臨著更大的風(fēng)險。同時，中國主要資源能源投資區(qū)的市場大多尚欠完善，法律環(huán)境亟待改進(jìn)，政治不夠穩(wěn)定，這些都構(gòu)成中國企業(yè)進(jìn)行海外資源能源投資的種種障礙。
    從投資區(qū)域角度來看，目前大洋洲區(qū)域的法律環(huán)境相對較好，其次是東南亞，再次是拉美、非洲，最不理想的是中亞、俄羅斯投資區(qū)域。就區(qū)域具體特征而言，在大洋洲的中國投資比較容易受到國民待遇、匯率波動和環(huán)保問題的影響。在東南亞的投資享受東道國充分保障和保護(hù)的情況欠佳，同時匯率波動、環(huán)境保護(hù)以及官員腐敗問題對投資的不利影響較大。
    吳慶寶告訴記者，中亞、俄羅斯投資區(qū)政治風(fēng)險發(fā)生的程度相對較高，東道國為投資提供安全保障的情況欠佳，該區(qū)域的投資者應(yīng)多留意國有化措施、國際間財產(chǎn)轉(zhuǎn)移困難以及法制環(huán)境欠佳對投資帶來較大的不利影響。在非洲投資區(qū)，政府違反投資合同、匯率波動、司法不公和官員腐敗是對中國投資產(chǎn)生不利影響較多的法律問題。而拉丁美洲投資區(qū)中對中國投資影響較大的是政治動亂、匯率波動和官員腐敗三個方面的法律問題，投資者需要根據(jù)投資所在的不同區(qū)域?qū)@些法律問題給予有針對性的關(guān)注。
    相關(guān)調(diào)查還顯示，中國投資在遭遇困難時往往能夠獲得中國政府的支持和保護(hù)。就海外投資保障方式而言，領(lǐng)事保護(hù)被認(rèn)為是目前最為有效的安全保障方式，但投資合同以及國際條約的保護(hù)作用也正日漸彰顯。在投資促進(jìn)方式上，雙邊投資條約已成為最受中國投資者期待的促進(jìn)中國海外投資的措施。此外，海外投資擔(dān)保制度的重要作用也已逐漸凸顯，已經(jīng)超過了對財政稅收激勵措施和外交領(lǐng)事保護(hù)的期待。這些都表明中國對外投資者對國際投資法律保護(hù)的需求正日趨強勁。